Что мы можем сделать для уменьшение или обнуления пеней. Снижение пеней или штрафов.
Оформление документов Переговоры | Оформление документов Переговоры Консультирование Подрядчика | Оформление документов Переговоры Консультирование Подрядчика | Оформление документов Переговоры Консультирование Подрядчика |
Уменьшение пеней за просрочку
Ситуации (самые распространенные варианты)Подрядчик действительно допустил просрочку в выполнении работ
- Просрочка небольшая
- В договоре: огромные пени за просрочку
- Заказчик начисляет пеню на всю сумму договора
- Результирующая пеня: 10-30% от суммы контракта, то есть рентабельность работ уходит уже в «минус»
- Просрочка по вине Заказчика, однако, Заказчик начисляет пеню именно на Подрядчика
- В договоре: огромные пени за просрочку
- Результирующая пеня: 20-40% от суммы контракта, то есть рентабельность работ уходит уже далеко в «минус»
- Заказчик начисляет пеню на Подрядчика, не вникая в причины ее возникновения
- В договоре: огромные пени за просрочку
- Результирующая пеня: 10-40% от суммы контракта, то есть рентабельность работ уходит уже далеко в «минус».
Что мы можем сделать
- Уменьшить пеню, обнулить ее: то есть сделать контррасчет пени.
- Применить пеню к фактическим срокам задержки и к суммам просроченных работ
- Снизить пеню по ст. 333 ГК РФ (несоразмерность пени)
- Обнулить пеню, доказав отсутствие вины Подрядчика в просрочке.
Подготовка документов
- Подготовить контррасчет пени (письменный документ в ответ на претензию).
- Полученная претензия «разбирается» и анализируется.
- Учитываются только реальные просрочки
- Пеня начисляется только на просроченные работы.
- Учитываются просрочки, которые возникли только по вине Подрядчика, пеня начисляется только на них.
- Приводятся доказательства отсутствия вине Подрядчика
- Прикладываются документы, доказывающие отсутствие вины Подрядчика
- Уменьшение пени по ст. 333 ГК РФ
- Пеня – это не средство обогащения Заказчика (суть ст. 333 ГК РФ), а средство воздействия на некомпетентного Подрядчика.
- Полученные «реальные» пени уменьшаются по принципу соразмерности
- Соразмерность: размер пени должен соответствовать размерам потерь Заказчика, а не его желания «обогатиться» за счет Подрядчика.
Результат: уменьшение, обнуление пеней, полный отказ Заказчика от взыскания пеней.
Скомплектовать документы (может быть частью указанных выше действий, может быть отдельной задачей)
- Направить Заказчику документы, с разъяснением
- Почему пеня снижена или обнулена
- Почему нет вины Подрядчика
- Почему надо начислять пеню не на весь контракт, а только на просроченные работы
- Разъяснения по ст. 333 ГК РФ.
Результат: уменьшение, обнуление пеней, полный отказ Заказчика от взыскания пеней.
Переговоры с Заказчиком (медиация)
- Устное разъяснение, подкрепленное документами.
- Умение вести переговоры на данную тему, убедительность.
- Быстрое и грамотное реагирование на вопросы Заказчика.
- Корректность и вежливость (зачастую Подрядчику уже весьма сложно удерживать себя в рамах, когда отношения с Заказчиком накалены до предела).
Результат: уменьшение, обнуление пеней, полный отказ Заказчика от взыскания пеней, нормализация отношений с Заказчиком.
Одностороннее удержание пени.
Удержание пени из суммы договора, не учитывая доводы Подрядчика вообще, существенные финансовые потери для Подрядчика- Оплачивается цена договора за вычетом пеней и штрафов
- Пени и штрафы при этом – огромные, за что они начислены – непонятно
- У Подрядчика нет возможности доказать несоразмерность пеней.
- Прямые затраты, существенное уменьшение прибыли Подрядчика.
- В договор «незаметно» включается пункт об одностороннем удержании пени
- Параллельно в договоре применении огромные размеры пеней и штрафов
- Обычно так: пеня за просрочку – 1 % в день, штраф за низкое качество (то есть непонятно, за что!!!) – 10 % от суммы договора
- В ходе работ могут возникнуть задержки, у Заказчика могут быть претензии по качеству (даже и необоснованные)
- Результат: начисляются пени
- За просрочку
- У Поставщика нет возможности доказать, что просрочка не по его вине
- Пени насчитываются на всю цену договора, что неверно в принципе (!!!) – нужно начислять только на сумму просроченных работ
- Штрафы за низкое качество (10% к цене всего договора) насчитываются вообще неизвестно за что: Заказчик считает, к примеру, что покрасили стены «плохо», хотя стены покрашены хорошо»
- Вся сумма начисленных пеней (до 30-40% от цены всего договора !!!) вычитается из цены договора, Поставщику оплачивается разница. Теряется 30-40% всей (!!!) суммы оплаты.
- У Поставщика нет возможности оспорить это, так как пени удерживаются в одностороннем порядке.
- Взыскать эту сумму можно только через суд, хотя должно быть наоборот, это Заказчик должен взыскивать через суд пени, но платить он должен полную (!!!) сумму договора.
- Результат одностороннего удержания: недополучено 30-40% оплаты, эту разницу удастся взыскать только через суд, не ранее, чем через полгода.
Что мы можем сделать
- Превентивные меры.
- Проанализировать контракт. Внести изменения в контракт (исключить пункт об удержании).
- Анализировать договор перед его подписанием, исключать пункты об одностороннем удержании пеней. Зачастую пеня удерживается в одностороннем порядке, даже при отсутствии такого пункта в договоре, этот факт также необходимо учитывать.
- Моментальное реагирование на письменную претензию, где содержится расчет пени.
- Подготовить контррасчет и разъяснения
- Контррасчет и разъяснение о том, что Заказчик не имеет права удерживать пеню, даже если это и указано в договоре: Заказчик нарушает Налоговый Кодекс – нарушаются правила бухучета, Заказчик нарушает Гражданский и Градостроительный кодексы – нарушены права Подрядчика, несоразмерность штрафов и т.п.
- Переговоры с Заказчиком, обращение в вышестоящие инстанции.
- Мы можем провести переговоры с Заказчиком и убедить его.
- Обратиться в вышестоящие организации с целью в приказном порядке указать Заказчику на невозможность начисления и удержания пеней в одностороннем порядке.
- Результирующие действия: подготовка соглашения сторон, которое аннулирует предыдущие расчеты и право Заказчика удерживать пеню в одностороннем порядке.
Результат: пени, хоть и начисленные, в одностороннем порядке не удерживаются, Заказчик платит всю сумму договора, споры по неустойкам переводятся в правовую плоскость.
Пени и штрафы за "низкое качество"
Ситуации (наиболее распространенные)
- Работы выполнены с небольшим отступлением (по качеству)
- Подрядчик готов устранить недочеты, устраняет их, но претензия и пеня все равно направляются Подрядчику
- Работы выполнены качественно, но у Заказчика есть претензии
- Заказчик, игнорируя все доводы Подрядчика, не принимает работы и начисляется пеню на «низкое качество»
- Работы выполнены, в ходе работ Заказчик требовал отступления от сметы, теперь – претензии к результатам работ
- Заказчик как бы «забывает», что именно он требовал выполнить работы таким образом.
- Подписание сторонами документа (обычно – своего рода акта осмотра результатов работ, и тому подобных "псевдоактов"), где фигурирует «низкое качество» работ.
- Именно на сновании этого «акта» Заказчик потом начисляет пеню.
- То, что в акте может быть указано то, что Подрядчик недостатки устранит и устранил уже, Заказчик не принимает во внимание.
Размеры пеней
- Обычно начисляются на всю сумму договора, в котором есть пункт о штрафах за «низкое качество». Причем критерии этого «низкого качества» не определены.
Последствия
- Заказчик не примет работы, не оплатит их.
- Может расторгнуть договор в одностороннем порядке (без оплаты, с включением Подрядчика в реестр недобросовестных поставщиков)
- Заказчик удержит пеню в одностороннем порядке
- Подрядчик будет исправлять недостатки, превысит сроки выполнения работ – результат – еще и начисление пеней за просрочку.
Что мы можем сделать
Превентивные меры
- Анализ контракта, исключение штрафов на «низкое качество» или регламентирование качества: детальное описание того, что будет считаться низким, удовлетворительным, хорошим и отличным качеством.
Подготовка документов
- Реагирование на все пожелания Заказчика об изменении наполнения работ
- Подготовка "согласовательных" документов – доказательств того, что именно Заказчик требовал отступлений от ТЗ или сметы.
- Сведение к минимуму последствий от подписаний псевдоактов
- Рекомендации Подрядчику не подписывать такие акты, если их подписания требует Заказчик – к каждому псевдоакту – соответствующее письмо – во избежание пеней
- Контррасчет пени.
- Обоснование надлежащего качества» «все работы выполнены в соответствии с условиями договора, качественно…» и доказательства этому (ссылки на СНИПы, расценки и т.п.). Требование принять и оплатить работы.
- Приводятся доказательства отсутствия вине Подрядчика
- Прикладываются документы, доказывающие отсутствие вины Подрядчика
- Перерасчет пени
- Если есть часть действительно некачественно выполненных работ, то пеня начисляется именно на них, а не на всю сумму договора.
- Уменьшение пени по ст. 333 ГК РФ
- Пеня – это не средство обогащения Заказчика (суть ст. 333 ГК РФ), а средство воздействия на некомпетентного Подрядчика.
- Полученные «реальные» пени уменьшаются по принципу соразмерности
- Соразмерность: размер пени должен соответствовать размерам потерь Заказчика, а не его желания «обогатиться» за счет Подрядчика.
- На любом этапе
- Устные доводы обязательно подтверждаются документами.
- Обращения в вышестоящие инстанции.
- Если Заказчик все игнорирует и продолжает поступать неправомерно - обращения в вышестоящие организации с целью в приказном порядке указать Заказчику на невозможность начисления и удержания пеней в одностороннем порядке (письма, жалобы, обращения).
Результат: уменьшение, обнуление пеней, полный отказ Заказчика от взыскания пеней.
Пени и штрафы "непонятно за что"
Обычно это
касается работы с тем Заказчиком, должностные лица которых весьма далеки от
знания законодательства. Такие преценденты встречаются нечасто, но все равно
Подрядчик должен знать, как себя вести, если ему начисляет пеню по «непонятно»
причине или вообще без объяснения причин.
- В договора иногда включаются совсем непонятные пункты: размытые условия, нерегламентированные действия, почти так называемая «отсебятина».
- И потом, по окончанию работ, на Подрядчика может быть начислена пеня: «за ненадлежащее исполнение контракта», в котором и содержатся непонятные пункты.
- Причем Заказчик не утруждает себя обоснованием причин, он полагает, что раз он, Заказчик, считает, что контракт исполнен ненадлежащим образом, но доказывать это не надо, пеню Подрядчик обязан уплатить.
Действия Подрядчика или его представителей –
тождественны указанным выше действиям при начислении пеней, к ним добавляется
требование к Заказчику обосновать причину начисления пени. Если этого не
происходит, то в контррасчет добавляется формулировка «Заказчик не обосновал…»
и пеня обнуляется.
Спецификой переговоров в таком случае является терпеливое, корректное объяснение Заказчику чуть ли не основ и правил начисления пеней и штрафов.
- Разъяснение того, что указанные в договоре, но неправомерные условия, считаются ничтожными и т.п. Зачастую у Подрядчика как раз и не хватает и глубоких знаний в области права, и бесконечного терпения, при разъяснении «на пальцах» тонкостей права представителю Заказчика.
- Разумеется, весьма эффективными являются письменные рекомендации Подрядчику (ссылки на нормативную документацию, аналогичные преценденты, подробный анализ ситуации, рекомендации по действиям Подрядчика, по переговорам – вплоть до тезисов и формулировок).
